公司担保表见代理外观表象仅限于“公司决议”_佛山律师_禅城区律师_顺德区律师

　　裁判要旨
　　能够证明无权代理人享有以公司名义为他人提供担保的代理权外观表象的证据，只能限于公司的股东会决议或者董事会(执行董事)的授权，或者是能够证明案涉担保行为确系公司真实意思的其他相关证据。无论是无权代理人与公司之间的挂靠关系，还是其持有相关印章、文件的事实，均不足以表彰其代理权限的存在。
　　相对人应当知道公司对外担保应当提供股东会或董事会决议，未尽审查义务，仅以无权代理人持有公章或存在挂靠关系，主张其“有理由相信”无权代理人拥有代理权的，不予支持。
　　案情简介
　　2007年1月9日，某房产公司由张某等7人出资设立，主营房地产开发，由张某担任法定代表人。公司不设董事会，设执行董事一人，行使召集和主持股东会议、决定公司的经营计划和投资方案、代表公司签署有关文件等职权。
　　王某作为张某的姐夫，虽不是某房产公司的股东，但其通过挂靠某房产公司，从事房地产项目开发业务。为顺利开展业务，王某持有某房产公司的章程、贷款卡、股东出资信息、组织机构代码证等相关材料，并私自伪造了某房产公司的公章。
　　2012年4月17日，王某以赵某的名义与某投资公司签订300万元的《借款合同》。同时，王某自持伪造的某房产公司公章与某投资公司签订了《保证合同》，为前述300万元借款提供连带责任担保;在该保证签订时，王某提供了某房产公司章程、贷款卡、组织机构代码证等资料，但是其并未向某投资公司提供同意担保的公司决议。
　　此后，王某因私自伪造某房产公司的公章，骗取贷款，被判处伪造公司印章罪，且涉案的公章即为前述签署保证合同的公章。
　　因赵某和王某均未能归还上述300万元贷款，某投资公司诉至法院要求某房产公司对上述300万元贷款承担还款责任。某房产公司辩称，该保证合同系王某私自伪造公章所签，且无某房产公司的股东会决议，不应承担保证责任。
　　本案经法院一审、二审，判定王某构成表见代理，某房产公司应当承担保证责任。后经最高院再审，判定王某不构成表见代理，某房产公司不承担保证责任。
　　裁判要点
　　各方当事人争议的焦点问题为：王某的行为是否构成表见代理，案涉保证合同对某房产公司是否发生效力。
　　某投资公司与赵某签订《借款合同》，约定某投资公司向赵某提供300万元贷款，该《借款合同》是各当事人的真实意思表示，因《借款合同》中关于月利率为2%的内容超过了《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》规定的上限，故原审判决在认定该《借款合同》有效的同时，将利率依法调整为中国人民银行同期贷款利率的四倍，符合法律规定，本院予以确认。就当事人争议的焦点问题，评判如下：
　　本案中，王某挂靠在某房产公司名下，从事土地开发项目，但就案涉担保事宜，某房产公司不仅没有授权王某为赵某的借款向某投资公司提供担保，且事先并未获悉此节事实，故依法应当认定王某以某房产公司的名义与某投资公司签订案涉《保证/最高额保证合同》的行为系无权代理。《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”根据前述规定，在某房产公司拒绝追认案涉《保证/最高额保证合同》的情况下，只有王某的行为构成表见代理，该保证合同的效果才能够归属于某房产公司并由其承担相应的法律责任。表见代理行为的本质是无权代理，认定无权代理人的行为构成表见代理则意味着本人必须承受其意思以外的他人决定的约束，有违当事人自主决定的民法基本原则，故立法将相对人的信赖利益保护限定在其善意无过失的场合。据此，在判断某投资公司是否有理由相信王某有代理权这一问题时，本院将从王某是否具有表征代理权存在的外观、某投资公司对相关的权利外观的信赖是否合理、某房产公司作为被代理人对该权利外观的存在是否具有可归责性及其程度这三个方面进行综合考量。
　　关于王某是否具有以某房产公司名义为他人提供担保的代理权外观的问题。《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。由此可见，在公司为他人提供担保这一可能影响股东利益的场合，立法规定了公司机关决议前置程序以限制法定代表人的代表权限。在公司内部，为他人提供担保的事项并非法定代表人所能单独决定，其决定权限交由公司章程自治：或由公司股东决定，或是委诸商业判断原则由董事会集体讨论决定;在为公司股东或实际控制人提供担保的场合，则必须交由公司其他股东决定。这种以决议前置的方式限制法定代表人担保权限的立法安排，其规范意旨在于确保该担保行为符合公司的意思，不损害公司、股东的利益。据此，能够证明王某享有以某房产公司名义为他人提供担保的代理权外观的证据，只能限于某房产公司的股东会决议或者执行董事的授权，或者是能够证明案涉担保行为确系某房产公司真实意思的其他相关证据。而在本案中，无论是王某与某房产公司之间的挂靠关系，还是王某因此而持有相关印章、文件的事实，均不足以表彰其代理权限的存在。首先，王某挂靠某房产公司开发地产项目的事实，使得王某享有以某房产公司名义对外开展与该房地产开发有关的通常经营业务的代理权外观，但该代理权外观并不能延展至为他人提供担保这一特别事项方面。本院注意到，专线协调领导小组于2014年7月9日所出具的证明，是在一审法院审理本案期间发生，并非某投资公司在签订保证合同时获知的事实。若以该节事后获知的事实来反推某投资公司在签约时对王某代理权限的判断，并不能令人信服。其次，某投资公司称王某签约时向其提供了某房产公司的章程、贷款卡、股东出资信息、组织机构代码证等相关材料，并持有某房产公司印章，王某持有上述资料的确能够证明王某与某房产公司存在某种关联。但考虑到本案中某投资公司作为专业的放贷机构，其在接受所提供的担保时，均要求王某提供了相关的公司决议，说明其已经知道《中华人民共和国公司法》第十六条存在公司为他人提供担保的限制性规定。故某投资公司在获得了某房产公司的章程、股东出资信息、组织机构代码证等证据材料后，已经实际知道王某既非某房产公司的股东，也非某房产公司的法定代表人，仅凭借王某持有印章、贷款卡及自称为某房产公司法定代表人的姐夫的口头说明，并不足以证明王某享有相应的代理权外观。
　　关于某投资公司对王某代理权的信赖是否合理的问题。首先，从某投资公司与王某之间的交易历史来看，某投资公司在签订担保合同时存在着要求提供公司相关决议文件的做法。由此可见，某投资公司在开展贷款业务时，已经认识到提供担保的行为须经公司机关决议，并非公司法定代表人所能单独决定。而在本案中，2015年2月17日王某在公安机关的讯问笔录中供述称其曾经应某投资公司的要求，向某投资公司出具了他和其妻子叶菊莲的股东会决议，并加盖了某房产公司的印章。但某投资公司否认该决议的存在，并称其虽然曾经要求王某提供某房产公司的股东会决议，但王某告知其能够代表某房产公司签订合同，且某房产公司章程也未要求公司对外担保须经股东会或董事会同意，因此某投资公司最终并未要求其提供决议。本院认为，某投资公司关于其并未就本案借款要求王某提供某房产公司决议的相关陈述，与其在138号案件中将某房产公司的决议作为证据提交的事实相互矛盾，本院不予采信。
　　其次，王某虽然持有某房产公司的印章，但某投资公司作为实际知道法律对公司为他人提供担保存在须经公司机关决议的法定要求的专业贷款经营机构，应当知道公章不能等同于公司决议。在王某所提交的材料既不能证明其系某房产公司的股东，又不能证明其系某房产公司的实际控制人的情况下，在2012年4月17日签订合同至2012年9月29日实际发放贷款这一长达五个多月的时间内，既未向某房产公司核实王某的代理权限，亦未要求王某出示委托书、公司决议等能够证明代理权限存在的证据，某投资公司的行为既与其公司经营业务特性不符，也未尽通常情形下的注意义务。本案中，只要某投资公司向某房产公司做一核实了解，就可以获悉王某的行为系无权代理，由此可以认定，某投资公司对王某的无权代理行为至少属于因重大过失而不知。第三，关于138号案件中王某利用私刻的某房产公司的公章办理抵押登记的事实能否用以证明本案中某投资公司的合理信赖问题。本案借款、担保合同与138号案件中的借款和担保合同系于2012年4月27日同时签订，而房管局办理抵押登记的时间是2012年9月28日。某投资公司关于其基于对公权力部门的信任而相信王某确实能够代表某房产公司提供担保的诉讼理由，理据不足，本院不予采信。原审判决以王某使用的该枚印章已为相关政府职能部门确认，某投资公司基于对该枚公章的合理信赖利益应当得到保护的认定，未能根据法律规定正确审查、认定公司为他人提供担保的代表和代理权限，仅以印章的真伪作为某房产公司是否应当承担责任的判断依据，对法律的理解并不正确，本院予以纠正。
　　关于某房产公司作为被代理人对王某的行为是否具有可归责性的问题。本案中，某房产公司虽与王某存在挂靠开发的关系，客观上使得王某存在职务代理的授权外观，但第三人对该外观的合理信赖应当限于与工程开发相关的事务为宜。在与挂靠开发有关的事项范围内，王某以某房产公司名义对外从事的法律行为，应当由某房产公司承受相应的法律后果。根据生效刑事判决认定的事实，王某私刻某房产公司的印章系为用于其与某投资公司之间的贷款担保事宜，本案中并无证据表明某房产公司同意王某另行刻制印章、或者对王某私刻其印章对外开展民事活动存在放任不管的情形。故原审判决关于王某挂靠某房产公司并使用该公司公章的行为对外具有公示效力，应推定某房产公司对于王某使用该枚公章对外从事民事活动是知晓的认定不当，本院予以纠正。虽然某房产公司在获悉对138号案件的判决后对该案中的抵押担保予以追认，该追认行为系其作为被代理人依法行使权利，不能由此延伸到对本案300万元贷款的担保，更不能以某房产公司另案执行程序中的事后追认行为得出本案贷款担保系有权代理的结论。某投资公司关于某房产公司在已经认可该枚印章在抵押合同上的效力就不能选择性地主张本案担保合同上的印章无效的诉讼理由，并无相应的事实和法律依据，本院不予支持。
　　综上所述，本院认为，某投资公司关于其有理由相信王某有权代理某房产公司为他人作保的诉讼理由不能成立，本院不予支持。王某的行为不构成表见代理，案涉保证合同对某房产公司不生效力。
　　实务总结
　　对于出借人来讲，在与公司签订担保合同前，务必要注意审查代表公司签署担保合同的人员是否拥有代理权(代表权)，并要求公司依据公司章程的规定，出具公司同意对外提供担保的股东会决议或董事会决议;绝不可仅以对方持有公司公章或与公司存在某种关联即认为其拥有代表公司签订担保合同的权限。
　　当“表见代理”遇上“公司担保”时，对于相对人合理信赖的外观表象又提出了更高的要求，能够证明无权代理人享有以公司名义为他人提供担保的代理权外观表象的证据，只能限于公司的股东会决议或者董事会(执行董事)的授权，其他持有公司印章或资质材料，均不足以构成其有权代表公司签订担保合同的外观表象。

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